"Давид Рене. Основные правовые системы современности " - читать интересную книгу автора

29. Право - модель социальной организации. В университетах
не
преподавали "практическое право". Университетский профессор учил методу,
позволявшему создавать самые справедливые по содержанию нормы, более всего
соответствующие морали и благоприятствующие нормальной жизни общества. Он
видел свою роль не в том, чтобы описывать существующую практику или давать
практические советы, как эффективно реализовать правовые нормы.
В университетах право рассматривалось как модель социальной
организации. Его изучение не было акцентировано на судебном разбирательстве
или исполнении вынесенных решений: оно оставляло в стороне процессуальные
процедуры, доказательства, способы исполнения, отдавая их на откуп
административной регламентации и практическим установкам. Университетская
наука обращена к праву в его связи с философией, теологией и религией, она
указывает судьям, как решать дела на основе справедливости, предписывает
правила, которым добропорядочные люди должны следовать в своем социальном
поведении. Право, как и мораль,-- это должное (то, что нужно делать), а не
сущее (то, что практически происходит). Возможно ли преподавание морали,
ограниченное описанием того, что человек обычно делает, без указания на то,
как следует поступать и жить? Это справедливо и в отношении права.
Можно ли было вообще вести в средние века такое преподавание права,
которое базировалось бы на том, что мы сегодня называем позитивным правом?
Ведь в большинстве стран оно находилось в хаотическом, неопределенном
состоянии, было чрезвычайно раздробленным, иногда варварским. Италия и
Франция, где появились новые формы изучения права, не имели своего
национального права; в этих странах, где не было еще единого общепризнанного
суверена, продолжал господствовать феодальный режим. Такое же положение
имело место в Испании и Португалии, где короли лишь возглавляли всегда
непрочные союзы, направленные против мусульман. В Англии общее право в то
время еще только начало складываться и наступать на местные обычаи. Под
угрозой остаться местными школами процессуального права, не имеющими ни
авторитета, ни престижа, ни средств, университеты должны были преподавать
что-то иное, нежели местное право. Более того, именно чтобы подняться над
этим местным правом, выйти за рамки отсталого позитивного права, и были
возрождены исследования римского права. Ни один европейский университет не
мог, таким образом, взять в качестве основы преподавания позитивное (местное
или региональное) право, так как в глазах университета оно не выражало
справедливости и, следовательно, не было правом.
30. Престиж римского права. В противовес разнобою и несовершенству
местных обычаев существовало право, пригодное для изучения и восхищавшее
всех - и профессоров, и студентов. Это было римское право. В то же время с
этим правом легко было ознакомиться: кодификации Юстиниана излагали его
нормы на языке, который церковь сохранила и упростила, на языке, которым
пользовались все канцлерства и все ученые,-- на латыни. Римское право было
правом блестящей цивилизации, простиравшейся от Средиземного моря до
Северного, от Византии до Бретани, вызывавшей в душе современников похожее
на ностальгию чувство единства, утраченного христианским миром.
Римское право, которым руководствовалась церковь и которое было основой
канонического права, внесшего в него лишь небольшие дополнения и обновления,
длительное время подвергалось критике. Говорилось, что оно создано языческим
миром, было плодом цивилизации, которая не знала Христа, что оно связано с