"Давид Рене. Основные правовые системы современности " - читать интересную книгу автора

иной среде иметь лишь вспомогательное, почти ничтожное значение, так как
общественные отношения основаны на иных принципах. Так, в японском праве
нормы гири, на Мадагаскаре - законы фомба, в некоторых других
странах
предписания религиозных властей и тому подобные факторы могут превратить
право просто в ширму, фасад, от которого реальная общественная жизнь
достаточно отлична. Опасность такого несовпадения имеется во многих странах,
где право "высоко чтится, но имеется тенденция рассматривать его как
практически недосягаемый идеал: так обстоит дело во многих странах, где
господствует ислам. Такое же несовпадение может иметь место и там, где,
напротив, право презирается, например в странах Дальнего Востока, где
граждане улаживают свои споры в порядке примирительной процедуры и где
обращение в суд и ссылки на право считаются постыдными. Даже в западных
странах очевидно, что право опосредствует далеко не всю реальную
общественную жизнь: не все уголовные правонарушения становятся объектом
расследования, не все штрафы взыскиваются, не все судебные решения
исполняются. Существует практика административная, торговая,
профессиональная; факторы коммерческого, религиозного и социального плана
оказывают влияние на действия индивидов. Тот, кто опирается только на теорию
права, получит ложное представление о методе регулирования общественных
отношений и о том, что же представляет собой право в действительности.
11. Источники права. Обратим теперь внимание на формальные источники
права. В различных системах права разное значение придается закону и обычаю
судебной практике, доктрине, справедливости при изучении иностранного права
надо знать, что наши представления об иерархии различных источников права
неприменимы к другим странам; что методы и рассуждения, используемые
юристами для установления норм права и развития права в целом, весьма
разнообразны. Одна система может носить религиозный характер, и никакой
законодатель не может изменять нормы такого права. В других странах законы
-- лишь модель, которую считают естественным нарушать, если того требует
обычае. Где-либо еще судебному решению придается значение выходящее за рамки
данного процесса. Использование общих принципов и формул также может в
некоторых правовых системах служить для того, чтобы подправить в ту или иную
сторону формальную норму действующего права. Все это надо знать в отношении
правовых систем, которые предполагается изучать на сравнительной основе.
Дело усложняется тем, что выводы теоретиков об источниках права или способах
толкования закона не всегда дают точное представление о реальном положении.
Так, доктрина во Франции утверждает, что судебная практика не является
источником права; тем не менее в действительности при определенных
обстоятельствах решения Кассационного суда или Государственного совета часто
играют роль не меньшую, чем закон. Еще и сегодня в Англии закон охотно
изображают как исключительный феномен в системе, которая является
классической системой судейского права. Однако законы в Англии столь же
многочисленны, и они играют там роль ничуть не меньшую, чем во Франции. Их
перестали толковать буквально и ограничительно, как это предписывалось
старинными канонами. Остается верным лишь то, что английские юристы
по-прежнему плохо чувствуют себя в присутствии норм, сформулированных
законодателем, и стремятся как можно скорее растворить их в судебных
решениях, вынесенных в ходе применения этих норм. Доктрина ислама не
допускает, чтобы законодатель мог изменять нормы права, составляющие